工程合同的管理存在的問題及應對措施論文

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工程合同的管理存在的問題及應對措施論文

　　一、工程合同管理概述

工程合同的管理存在的問題及應對措施論文

　　合同管理作為項目管理的重要內(nèi)容之一，貫穿在項目管理的各階段。某一環(huán)節(jié)出現(xiàn)差錯，都會引起連環(huán)的反應，因為它是不可逆的過程。因此，作為工程從業(yè)者，首先要明晰工程合同的含義，并深刻認識到現(xiàn)階段加強工程合同管理的重要性。

　　（一）工程合同管理的含義

　　工程合同屬于經(jīng)濟合同，是發(fā)包單位和承包單位為了完成其所商定的工程建設目標以及與工程建設目標相關(guān)的具體內(nèi)容，明確雙方相互權(quán)利、義務關(guān)系的協(xié)議。它是訂立合同的當事人在建筑工程項目實施建設過程當中的最高行為準則，是規(guī)范雙方的經(jīng)濟活動、協(xié)調(diào)雙方工作關(guān)系、解決合同糾紛的法律依據(jù)。工程合同管理則是建設行政主管部門、工商行政部門、建設單位、監(jiān)理單位、承包單位等依照法律、行政法規(guī)及規(guī)章制度，采取法律的、行政的手段，對合同關(guān)系進行組織、指導、協(xié)調(diào)和監(jiān)督，從而保護合同當事人的合法權(quán)益，處理合同糾紛，防止、制裁違法違規(guī)行為，確保合同條款實施的一系列活動。

　　（二）加強工程合同管理的意義

　　隨著我國建筑市場的不斷發(fā)育成熟，工程合同管理的重要性日益顯現(xiàn)，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

　　1.加強工程合同管理是市場經(jīng)濟的要求。隨著市場經(jīng)濟機制的發(fā)育和完善,要求政府管理部門打破傳統(tǒng)觀念束縛,轉(zhuǎn)變政府職能,更多地應用法律、法規(guī)和經(jīng)濟手段調(diào)節(jié)和管理市場,而不是用行政命令干預市場;承包商作為建筑市場的主體,進行建筑生產(chǎn)與管理活動,必須按照市場規(guī)律要求,健全和完善內(nèi)部各項管理制度,其中合同管理制度是其管理制度的關(guān)鍵內(nèi)容之一。建筑市場機制的健全和完善,工程合同必將成為調(diào)節(jié)業(yè)主和承包商經(jīng)濟活動關(guān)系的法律依據(jù)。加強工程合同的管理,是社會主義市場經(jīng)濟規(guī)律的必然要求。

　　2.加強工程合同管理也是規(guī)范各建設主體行為的需要。建設工程項目合同界定了建設主體各方的基本權(quán)利與義務關(guān)系，是建設主體各方履行義務、享有權(quán)利的法律基礎，同時也是正確處理建設工程項目實施過程當中出現(xiàn)的各種爭執(zhí)與糾紛的法律依據(jù)。縱觀目前我國建筑市場的經(jīng)濟活動及交易行為，所出現(xiàn)的誠信危機、不正當競爭多與建設主體法制觀念淡薄及工程合同管理意識薄弱有關(guān)。加強工程合同管理，促使建設主體各方按照合同約定履行義務并處理所出現(xiàn)的爭執(zhí)與糾紛，能夠起到規(guī)范建設主體行為的積極作用，對整頓我國的建筑市場起到了促進作用。

　　3.加強工程合同管理是迎接國際競爭的需要。我國建筑市場已全面開放，面對來自國外建筑企業(yè)的沖擊與挑戰(zhàn)，就必須適應國際市場規(guī)則、遵循國際慣例。如果我們不能及時適應國際市場規(guī)則，特別是對FIDIC條款的認識和和經(jīng)驗不足，將造成我國建筑企業(yè)喪失大量參與國際競爭的機會。同時，使我們的工程發(fā)包商認識不到遵守規(guī)則的重要性，造成巨大經(jīng)濟損失。因此,承發(fā)包雙方應盡快樹立國際化意識,遵循市場規(guī)則和國際慣例,加強工程合同的規(guī)范管理，只有加強工程合同管理，建筑企業(yè)才有可能與國外建筑企業(yè)一爭高下，才能贏得自己生存與發(fā)展的空間。

　　二、工程合同管理存在的主要問題

　　工程建設的長期性、復雜性和不可逆轉(zhuǎn)性等特點決定工程合同管理的艱巨性。目前我國建設市場發(fā)育尚不完善,建設交易行為尚不規(guī)范,使得工程合同管理中存在諸多問題。主要表現(xiàn)在：

　　(一)是對合同的嚴肅性認識不足

　　合同是當事人雙方意志表示一致的結(jié)果，它一經(jīng)簽訂生效，就應奉為雙方的行為準則，對當事人雙方都具有法律約束力。自覺執(zhí)行合同條款，全面履行合同義務，是合同當事人一切行為的最高準則。但是現(xiàn)實中有些承包商認為與業(yè)主關(guān)系良好，合同怎么寫無所謂，有什么問題都能協(xié)商，甚至個別施工合同僅有一頁，沒有明確雙方的責任、權(quán)利和義務，如果業(yè)主主要負責人發(fā)生變化或因為個別問題，雙方關(guān)系轉(zhuǎn)壞，將會給承包商帶來巨大的合同風險。

　　簽訂合同的甲、乙雙方，經(jīng)濟法律地位是平等的，沒有主從關(guān)系。但在實際工作中，還有些合同，違背合同的等價有償原則，以各自的經(jīng)濟利益為中心，隨意違背合同條款。甲、乙雙方的這些違約行為，絲毫不顧及由此而產(chǎn)生的法律后果，最終導致工程經(jīng)濟糾紛的發(fā)生。

　　（二）法律意識淡薄，合同簽訂不規(guī)范

　　建設工程耗資巨大、涉及面廣、個性差異大和履約時間長。因此，客觀上要求合同條款細致嚴密，盡可能做到面面俱到。在實際工作中，由于建筑市場監(jiān)管存在漏洞、簽訂合同的甲、乙雙方由于缺乏工程合同管理的經(jīng)驗，以及市場競爭激烈等多種原因，訂立的合同存在以下幾種不規(guī)范甚至違法情況：

　　1.少數(shù)合同有失公正。合同文件存在合同雙方權(quán)利、義務不對等現(xiàn)象。從目前實施的建設施工合同文本看,施工合同中絕大多數(shù)條款是由發(fā)包方制定的,其中大多強調(diào)了承包方的義務,對業(yè)主的制約條款偏少,特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體,也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行,成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議較多的一個原因。同時,由于目前建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理,大量的施工隊伍與建設規(guī)模嚴重失衡,致使業(yè)主在建設工程承包中占據(jù)主導地位,提出一些苛刻和不平等的條件,將自身的風險轉(zhuǎn)移到承包商身上。由于建筑市場處于買方市場，承包商為了獲得工程，只好接受。個別承包商在實施這樣的工程合同時，為了使自己的利益不受損失，就會采取偷工減料或非法分包甚至非法轉(zhuǎn)包等手段，給工程建設帶來隱患。

　　2.合同文本不規(guī)范。國家工商局和建設部為規(guī)范建筑市場的合同管理,制定了《建筑工程施工合同示范文本》,以全面體現(xiàn)雙方的責任、權(quán)利和風險。但是有些建設項目在簽訂合同時為了回避業(yè)主義務，不采用標準的合同文本，而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件,避重就輕,轉(zhuǎn)嫁工程風險。有的甚至仍然采用口頭委托和政府命令的方式下達任務，待工程完工后，再補簽合同，這樣的合同根本起不到任何約束作用。

　　3.“陰陽合同”充斥市場,嚴重擾亂了建筑市場秩序。有些業(yè)主以各種理由和一些客觀原因,除按招標文件簽訂“陽合同”，供建設行政主管部分審查備案外,私下與承包商再簽訂一份在實際施工活動中被雙方認可的 “陰合同”,在內(nèi)容上與原合同相違背,形成了一份違法的合同。這種工程承發(fā)包雙方責任、利益不對等的“陰陽合同”,違反國家有關(guān)法律、法規(guī),嚴重損害承包商利益,為合同履行埋下了隱患,將直接影響工程建設目標的實現(xiàn),進而給業(yè)主帶來不可避免的損失。

　　(三)工程合同履約程度低,違約現(xiàn)象嚴重

　　一部分工程參與方憑借自己的主觀意愿和想象，把合同當作一根拐杖，需要就用，不需要就丟，結(jié)果吃虧的當然是企業(yè)。這種對合同所抱的態(tài)度，在一些臨時性小型工程項目的表現(xiàn)更加突出，碰到問題時，不是用合同條款去解決處理，而是采用行政的辦法，脫離合同的內(nèi)容去解決，造成兩相分離的狀態(tài)。當然也就談不上全面履行合同了。還有些工程合同的簽約雙方都不認真履行合同，隨意修改合同，或違背合同規(guī)定，合同違約現(xiàn)象時有發(fā)生,如:業(yè)主暗中以墊資為條件，違法發(fā)包；在工程建設中業(yè)主不按照合同約定支付工程進度款;建設工程竣工驗收合格后,發(fā)包人不及時辦理竣工結(jié)算手續(xù),甚至部分業(yè)主已使用工程多年,仍以種種理由拒付工程款,形成建設市場嚴重拖欠工程款的頑癥;承包商不按期依法組織施工,不按規(guī)范施工,形成延期工程、劣質(zhì)工程,嚴重影響工程建設市場。

　　（四）合同管理專業(yè)人才缺乏

　　建設合同涉及內(nèi)容多，專業(yè)面廣，合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識、法律知識以及造價、質(zhì)量和進度管理方面的知識。很多建設項目管理機構(gòu)中，沒有專業(yè)技術(shù)人員管理合同，或合同管理人員缺少培訓，將合同管理簡單地視為一種事務性工作。甚至有的領導直接敲定由一般辦公人員辦理合同。一旦發(fā)生合同糾紛，缺少必要的法律支援。

　　（五）合同索賠工作難以實現(xiàn)

　　索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利,對于承包商來講是一種保護自己、維護正當權(quán)益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場的過度競爭,不平等合同條件等問題,給索賠工作造成了許多干擾因素,再加上承包商自我保護意識差、索賠意識淡薄,導致合同索賠難以進行,受損害者往往是承包商。

　　（六）違法簽訂合同、違法轉(zhuǎn)包、分包合同情況普遍存在

　　實際工作中承包人利用其它承包商名義簽訂合同或超越本企業(yè)資質(zhì)等級簽訂合同的情況普遍存在，有些不法承包商在自己不具備相應建設項目工程資質(zhì)的情況下為了達到承包工程的目的，非法借用他人資質(zhì)參加工程投標。并以不法手段獲得承包資格，簽訂無效合同。一些不法承包商利用不法手段獲得承包資質(zhì)，專門從事資質(zhì)證件租用業(yè)務，非法謀取私利。還有一些承包商為了獲得建設項目承包資格，不惜以低價中標。在中標之后又將工程肢解后以更低價格非法轉(zhuǎn)包給一些沒有資質(zhì)的小的施工隊伍。這些承包商缺乏對承包工程的基本控制步驟和監(jiān)督手段，進而對工程進度、質(zhì)量造成嚴重影響。破壞了建筑市場的秩序嚴重影響了建筑工程市場的健康發(fā)展。

　　三、加強工程合同管理的措施

　　通過近年來的學習，結(jié)合這些年的實際工作經(jīng)驗，我認為解決工程合同管理中存在的問題，需采取以下幾項措施：

　　（一）強化合同法律意識

　　與建設工程合同有直接關(guān)系的法律法規(guī)有《民法通則》、《合同法》、《建筑法》、《招投標法》、《擔保法》、《勞動法》和《建設工程質(zhì)量管理條例》、《采購法》、《城市規(guī)劃法》以及FIDIC合同文本和其他一些國外相關(guān)法律法規(guī)等。在市場經(jīng)濟條件下，尤其是我國加入WTO之后，市場的運作要求更加規(guī)范、更加透明，以法制為依據(jù)，一切依法辦事，作為建設工程領域的從業(yè)人員，更應當認真學習有關(guān)的法律法規(guī)，熟悉合同的相關(guān)法律知識，理解好相關(guān)條款的精髓，增強合同觀念和合同法律意識，學會利用法律和依法訂立合同，在保護自己的合法權(quán)益的同時，增強自己的國際競爭力。

　　（二）大力推行工程合同示范文本

　　目前，建設部在施工、監(jiān)理、設計及勘察等方面的合同均有示范文本，這些示范文本具有全面、準確、嚴謹?shù)奶攸c，有很強的操作性。推行合同示范文本，一方面有助于當事人了解掌握有關(guān)法律、法規(guī)，使具體實施項目的建設工程合同符合法律法規(guī)的要求，避免缺款少項，防止出現(xiàn)顯失公平的條款，也有助于提高合同的履約率，減少合同履約過程中的爭議和糾紛。另一方面，有利于行政管理機關(guān)對合同的監(jiān)督，有助于仲裁機構(gòu)或人民法院及時裁決糾紛，維護當事人的利益。使用標準化的范本簽訂合同，對完善建設工程合同管理制度起到了極大的推動作用。

　　（三）強化工程合同履約過程的管理

　　由于一個工程項目從跟蹤、談判、投標、簽約、實施到建成移交，要持續(xù)很長時間，在項目實施過程中合同可能要經(jīng)過多次修訂、補充，投標人員也不一定是在項目上的具體執(zhí)行者，項目人員也會發(fā)生變動，為了保持連貫性，必須讓項目部對合同簽約整個過程進行了解，對實施過程中的合同修改情況加強管理。要注重以下措施的實施：

　　1.執(zhí)行合同交底制度。一個管理優(yōu)秀的公司，應建立合同管理制度，明確公司和項目部對于合同管理的責任、權(quán)利和義務。因為合同的執(zhí)行者———項目經(jīng)理不可能參加工程承攬的全過程，公司總部在合同管理中應明確合同交底制度，將招標文件、招標答疑資料、投標圖紙、投標書（報價書、概算、施工組織設計、承諾書）和合同文本對項目部進行交底，使項目部明確了解工程項目的特殊技術(shù)和商務要求。公司和項目部應將合同責任目標進行分解，落實到部門和責任人，提高全員合同意識。

　　2.合同履約中的過程管理。承包商應加強合同履約期間的動態(tài)管理，防止違約事件發(fā)生。應設立專職合同管理人員進行工程合同管理、分析和研究，收集各種資料和信息，將合同實施情況與合同進行對比分析，找出其偏離的原因，做出正確的診斷或建議，從而制訂防范風險的對策，將風險損失程度降到最小，將索賠收益做得最大。在發(fā)生合同條件變化時，要及時辦理工程洽商記錄，搜集整理雙方來往文件、會議紀要、工程圖片、變更洽商等重要資料，既為合同爭議準備證據(jù)，也為工程索賠打下基礎。

　　3.合同索賠研究程序化。我國工程承包雙方在合同履行中對工程索賠認識不足，缺乏推行工程索賠所需的意識和動力。因此，提高索賠意識是合同管理亟待解決的問題。工程合同是索賠的依據(jù)，索賠則是合同管理的延續(xù)。因為工程合同一經(jīng)簽訂，確定了合同價款和結(jié)算方式之后，影響工程造價的主要因素便是工程設計變更或簽證，以及工程實施過程中的不確定因素，所以，深入理解合同的每一個條款，切實加強日常管理，使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化，作好處理合同糾紛的各種準備，特別是索賠與反索賠的研究在工程造價控制管理中是非常必要，也是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理的一個重要內(nèi)容，是合同雙方攻與守的關(guān)系，是矛與盾的關(guān)系。工程發(fā)承包的實踐經(jīng)驗證明，沒有一個承包商不要求索賠，即要求調(diào)增合同價款，因此，要搞好工程造價控制，就必須進行索賠與反索賠的研究。

　　（四）加強工程合同履約中的索賠與反索賠

　　索賠和反索賠是一個事物的兩個方面，承包商根據(jù)合同條件的變化提出索賠要求，減少工程損失；業(yè)主則利用合同中的罰則將無原由拖延工期、不可彌補的質(zhì)量缺陷和承包商責任事故等進行反索賠。合同和現(xiàn)行法規(guī)是索賠和反索賠的依據(jù)，是索賠最終解決的判定標準，因此，一方面必須重視簽訂合同前的的合同風險分析和對策爭取合同有利；另一方面要重視工程各方在合同簽約后就要建立項目檔案，將各種技術(shù)和商務資料及時歸檔，重要資料要經(jīng)監(jiān)理工程師和業(yè)主代表簽證，為索賠和反索賠提供技術(shù)支持。我國工程承包雙方在合同履行中對工程索賠認識不足，缺乏推行工程索賠所需的意識和動力。因此，提高索賠意識是合同管理亟待解決的問題。

　　因為工程合同一經(jīng)簽訂，確定了合同價款和結(jié)算方式之后，造成工程索賠和反索賠的主要因素便是工程設計變更或簽證、當事人違約、監(jiān)理人指令、不可抗力或不利物質(zhì)條件以及工程實施過程中的不確定因素，所以，深入理解合同的每一個條款，切實加強日常管理，使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化，作好處理合同糾紛的各種準備，特別是索賠與反索賠的研究在工程造價控制管理中是非常必要，也是關(guān)系企業(yè)經(jīng)濟利益的一項重要工作，因此必須認真對待索賠和反索賠工作。

　　（五）健全工程合同管理體系和制度

　　一些建設項目不重視工程合同管理體系的建設。合同歸口管理、分級管理和授權(quán)管理機制不健全，誰都可以簽合同，合同管理程序不明確，或有制度不執(zhí)行，該履行的手續(xù)不履行，缺少必要的審查和評估步驟。缺乏對工程合同管理的有效監(jiān)督和控制。因此，加強合同管理，應當設立工程合同管理機構(gòu)，配備合同管理人員，一方面，工程合同管理工作應作為建設行政管理部門的管理內(nèi)容之一；另一方面，建設工程合同當事人內(nèi)部也要建立合同管理機構(gòu)，不但應當建立合同管理機構(gòu)，還應當配備合同管理人員，建立合同管路臺賬、統(tǒng)計、檢查和報告制度。重視合同歸檔管理，提高管理信息化程度和合同管理手段。很多單位合同簽訂仍然采用手工作業(yè)方式進行，合同管理信息的采集、存儲伽工和維護手段落后，合同管理應用軟件的開發(fā)和使用相對滯后。應充分利用計算機輔助工程合同管理，提高工程合同管理工作的效率，把整個項目建設涉及到的合同文本存儲在計算機內(nèi)，并進行適當?shù)姆诸惡途幋a，隨時掌握各個具體合同的實施動態(tài)，針對合同實施過程中出現(xiàn)的問題，分析研究，不斷修改、完善合同條款。還應當將合同管理目標分解為管理的各個階段的目標，并落到實處，建立建設工程合同管理評估制度，有效督促有關(guān)人員做好工程合同管理。

　　總之，工程合同管理是建筑工程項目管理的核心，工程管理的各方面工作都要圍繞著這個核心來開展，工程項目的合同管理已經(jīng)成為我國建筑業(yè)可持續(xù)發(fā)展、實現(xiàn)科學管理的重要內(nèi)容。建筑工程項目的合同管理不能陷入僵硬的程式化，它是一個動態(tài)的過程，在管理中要講求方式、方法，要講究管理的技巧。因此，要在高度重視建筑工程項目的合同管理、深刻了解其重要地位的基礎上，在實踐中探索及歸納建筑工程項目合同管理的技巧，尋找新方法，解決新問題，促使參建各方自覺履行合同約定的條款，從而降低建筑市場風險，切實維護建筑市場的秩序，確保建筑工程項目順利進行。

　　參考文獻

　　1 .中國建設監(jiān)理協(xié)會，全國監(jiān)理工程師培訓考試教材:《建設工程合同管理》，知識產(chǎn)權(quán)出版社，2007年。

　　2.全國注冊咨詢師資格考試參考教材編寫委員會，注冊咨詢師（投資）資格考試教材：《工程項目組織與管理》，中國計劃出版社，2007.11。

　　3.黃如寶，《建設工程監(jiān)理概論》，知識產(chǎn)權(quán)出版社，2003年。

　　4.黃文杰，《建設工程合同管理》，知識產(chǎn)權(quán)出版社，2003年。

　　5.何伯森，《國際工程合同管理》，中國建筑工業(yè)出版社，2003年。

　　6.李曉龍，《大型工程項目業(yè)主合同索賠管理》，中國建筑工業(yè)出版社，2006年。

　　7.楊偉忠,“我國建設工程合同管理淺析”，《建筑經(jīng)濟》，2006年第11期。

　　8.王亞再，“加強建筑工程合同管理之淺見”，《經(jīng)濟師》，2005年第4期。

　　9.劉光忱，“論加強建設工程合同管理”，《工業(yè)技術(shù)經(jīng)濟》，2006年第9期。

　　10.畢星、翟麗，《項目管理》，復旦大學出版社，2003年。

　　11.丁士昭，《建設工程項目管理》，中國建筑工業(yè)出版社，2004年。